一定要注意了！公眾號能隨便用明星照片引流嗎？法院判決：道歉+賠償

文/何可
近年來，隨著移動互聯網技術的迅猛發展，微信公眾號成了許多企業營銷推廣的新媒介。上海市寶山區人民法院（以下簡稱“寶山法院”）日前審結的一起肖像權糾紛案提醒大家，微信公眾號上傳明星照片須征得對方同意，否則可能涉嫌侵權！

公眾號使用藝人劇照惹官司

馬寶爾藝名“上官喜愛”，系歌手，曾于2020年參演愛奇藝女團青春長大節目《青春有你第二季》（別名《青春有你2》），并擁有了一定的知名度。
2018年9月18日，上海某商務信息服務有限公司（以下簡稱“商務公司”）注冊“鹽某”微信公眾號，并于同年9月29日將“鹽某”認證為“某某潛水”。2020年5月18日，商務公司在其微信公眾號上登載了《〈青春有你2〉獎勵舞臺水下拍攝解鎖，〈溯〉的靈感來源自潛水》的宣傳文章（以下簡稱“案涉文章”）。文中使用了馬寶爾在《青春有你2》中的5張現場照作為配圖，并在文章末尾附上了行程推薦。所附行程推薦包含考證行程、度假村行程和船旅行程三類，每類附往期公眾號文章鏈接，鏈接中所涉行程時間跨度為2019年4月至2020年6月。
由于商務公司在案涉文章中使用馬寶爾的劇照未征得其本人同意，馬寶爾發現后與商務公司交涉，商務公司于2022年1月17日將上述文章從其微信公眾號中刪除。相關數據顯示，截至內容被刪除當日，案涉文章瀏覽量為263次，瀏覽到含有馬寶爾的圖片的人數為155人，讀完文章的為50人。
事發后，馬寶爾認為商務公司的上述行為涉嫌侵犯其肖像權，遂以商務公司為被告向寶山法院提起民事訴訟，要求法院判令被告在全國公開發行的報紙上及微信公眾號“某某潛水”中連續一個月刊登、發布經法院審查的道歉信，并賠償其經濟損失2萬元、維權成本3000元。
是否侵犯肖像權，原、被告各執一詞

原告馬寶爾認為，被告未經原告同意擅自在其官方認證的微信公眾號上發布案涉文章，案涉文章擅自使用5張包含其肖像的圖片，進行商業引流、推廣服務等營利行為，具有明顯的商業使用屬性。被告的行為侵犯了原告的肖像權，應承擔相應的侵權責任。
被告商務公司辯解稱：首先，原告訴訟主體不合格。案涉文章中引用的有關原告的圖片均來源于綜藝節目中的截圖，且已在文中闡述了來源，權利主體應該為《青春有你第二季》的制作方。原告作為該綜藝選秀節目中的參賽選手，無權就該照片主張侵權。
其次，被告行為不構成侵權。案涉文章標題和內容均圍繞綜藝節目《青春有你第二季》進行客觀描述，未利用原告吸引讀者眼球，不存在對原告詆毀、丑化的情形，被告使用原告圖片的行為并非出于惡意，亦未用于非法用途，反而可為其帶來更多曝光機會。商務公司指出，案涉文章發布于2020年5月18日，文章末尾有關潛水行程鏈接的時間跨度為2019年4月至2020年5月7日，為之前公眾號文章的格式模板，編輯時未進行更新刪除。受新冠肺炎疫情影響，被告自2020年2月至案發未再組織過潛水行程，更新公眾號只是為了回饋讀者，并不構成商業營銷，也未獲得經濟收益。
再次，被告行為未對原告權利造成實質性損害。原告主張的賠禮道歉及賠償沒有事實及法律依據。案涉文章點擊量只有263次，瀏覽到含有原告的圖片的人數僅為155人，且被告在收到原告通知后第一時間已將文章刪除，并未對原告權益造成損害。
原告亦未提供證據證明其因本次侵權行為造成的實際損失數額，以及被告使用案涉肖像所獲得的經濟利益。
最后，明星作為公眾人物，應對未經許可使用其肖像的行為持包容態度。案涉文章系對原告正面陽光的宣傳，也并未進行商業營銷的推廣，原告應對于本案中出于善意、沒有損害后果的輕微侵權行為持包容態度。
綜上，被告請求法院依法駁回原告的全部訴訟請求。
被告被判道歉加賠償

寶山法院受理本案后，依法適用簡易程序公開開庭進行了審理，對本案多個爭議焦點逐一進行了法律分析。
關于本案應否適用民法典，法院指出，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民法典〉時間效力的若干規定》，因民法典施行前的法律事實引起的民事糾紛，一般適用當時的法律、司法解釋的規定。民法典施行前的法律事實持續至民法典施行后，該法律事實引起的民事糾紛案件，一般適用民法典的規定。本案被訴侵權行為發生于2020年5月18日，系民法典施行前，但鑒于案涉文章于2022年1月17日被刪除，被訴侵權行為持續至民法典施行后，故本案應適用民法典相關規定。
關于原告馬寶爾是否系本案合格訴訟主體，法院認為，肖像是通過影像、雕塑、繪畫等方式在一定載體上所反映的特定自然人可以被識別的外部形象。自然人享有肖像權，有權依法制作、使用、公開或者許可他人使用自己的肖像。本案中，被告微信公眾號文章中作為配圖使用的照片，能較為清晰地反映馬寶爾外在形象，且有多張照片為正面照，具有高度的可識別性與可辨認性。可見，案涉照片上存在著肖像權與著作權的雙重權利，故原告馬寶爾作為肖像權人系本案合格訴訟主體，可以原告名義提起本案訴訟。
關于被告商務公司在案涉文章中使用原告馬寶爾照片是否構成侵權，法院經審理認為，任何組織或者個人不得以丑化、污損，或者利用信息技術手段偽造等方式侵害他人的肖像權。未經肖像權人同意，不得制作、使用、公開肖像權人的肖像，以營利為目的并非判定行為侵犯肖像權的必備要件。本案中，原告馬寶爾作為公眾人物中的藝人，其商業價值通常與肖像特征直接相關。被告雖未在其運營的公眾號登載的案涉文章中對原告進行丑化、污損，但其未經原告同意在案涉文章中使用能較為清晰地反映原告外在形象的多張劇照，可以認定構成侵犯原告的肖像權，應承擔相應的侵權責任。
2022年7月29日，寶山法院對外公布本案一審判決結果：被告商務公司于判決生效之日起10日內，就其侵害原告馬寶爾肖像權的行為，以在“某某潛水”連續10日刊登道歉信（內容需經法院審核）的形式進行賠禮道歉；并賠償原告馬寶爾經濟損失以及維權成本合計1萬元。目前判決已生效。
法官點評

本案揭示了微信公眾號使用影視劇照的三個法律問題。
第一，關于含有演員肖像的影視劇照著作權歸屬問題。影視作品的人物圖像，本質上由逐幀靜態圖像構成，體現了攝錄者對構圖、光線、道具、場景等創作要素的選擇與安排，具有獨創性，屬于攝影作品，其著作權歸屬于制片人。
第二，關于含有演員肖像的影視劇照肖像權歸屬問題。判斷演員是否對影視劇中的角色形象享有肖像權，應以正常人能否辨認出演該角色的演員并將該角色與其本人建立起特定聯系為依據，如能，則該演員對影視劇中角色形象享有肖像權。本案法院認定原告馬寶爾為合格原告就是基于這一法律原理。
第三，肖像權的合理使用具有合理邊界。按照民法典的規定，出于個人學習、藝術欣賞、課堂教學或者科學研究，可以使用肖像權人已經公開的肖像，且無須經過肖像權人的同意；但類似本案這樣的商業利用則屬于法律規定必須取得肖像權人同意的情形。

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